被派遣至用工单元

 

贩卖义冢多年

 

2005 年，何某入职 A 公司，从事墓地贩卖兼职。自 2005 年至 2011 年，何某的兼职内容为贩卖墓地，兼职地址在 A 公司，两边从未签订书面任务条约。2012 年 6 月 1 日，A 公司与 B 公司签订《劳务派遣和谈书》，约定《劳务派遣和谈书》限期自 2012 年 6 月 1 日至 2014 年 5 月 31 日止 ,B 公司向 A 公司派遣兼职人员。

 

同日，何某与 B 公司签订《任务条约书》，约定条约限期自 2012 年 6 月 1 日至 2014 年 5 月 31 日，限期为三年。何某和议凭据 B 公司的放置，在贩卖岗亭从事营销兼职。

 

后来何某与 A 公司、B 公司产生任务争议，要求任务仲裁，主意两公司支出拖欠的工资以及未签订书面任务条约的双倍工资、补缴社会保险等。仲裁委判决由 B 公司支出拖欠的工资，驳回其余仲裁要求。何某对仲裁判决不平，告状至法院，主意其兼职内容不是一时性、辅助性大概替代性的兼职，任务内容与劳务派遣划定不符，该当与 A 公司存在任务关系。

 

即便派遣举动犯罪，

 

也不可以认定与单元存在任务关系

 

凭据《任务条约法》划定，劳务派遣只能在一时性、辅助性大概替代性的兼职岗亭上实施。一时性兼职岗亭是指存续时间不超过六个月的岗亭；辅助性兼职岗亭是指为主开业务岗亭提供服无的非主开业务岗亭；替代性兼职岗亭是指用工单元的任务者因脱产借鉴、休假等缘故无法兼职的必然期间内，可以由其余任务者替代兼职的岗亭。

 

二审法院觉得，A 公司的谋划局限为义冢开发、贩卖及关联业务征询服无。何某的兼职内容为从事墓地贩卖兼职，虽不属于一时性、辅助性大概替代性的兼职，但不可以就此认定何某与 A 公司存在任务关系。

 

1、任务功令关系再分外，也是民事功令关系，仍旧要遵循民事功令关系的普通准则。任务关系中本家儿享故意思自治。在本案中，何某与 B 公司的任务关系以两边意思自治为条件。

 

2、司法的强迫力无法僭越任务左券解放，不可以褫夺何某与 B 公司是否确立任务关系的意思，也无权设定基础不存在的功令关系。本案中，司法权不可以取代 A 公司的意思强行让其与何某确立任务关系。

 

3、何某从事墓地贩卖兼职，确与 A 公司所配置的一时性、辅助性大概替代性的兼职岗亭不符，A 公司与 B 公司在劳务派遣用工举动中犯罪，但犯罪举动应到受行政处罚 , 并不可以所以在否认劳务派遣关系后，径直确认何某与 B 公司形成任务关系。

 

槐城律师建议

 

前述案例所体现的裁判概念并非个案。律师经检索发现，法院对此类景遇，无数环境下更偏向于认定与派遣单元存在任务关系，与用工单元（汲取单元）不存在任务关系。槐城律师连结实务履历，为朋友们提供以下建议，供朋友们参考：

 

1、身为任务者，若并非被派遣，在入职用人单元后，实时与用人单元签订书面任务条约，未签订或签订以后本人手中没有保存条约的，平时留意保存证据，好比考勤记录、工资散发证据、兼职证件、同事的证人证言等，证实本人与用人单元存在究竟任务关系。在签订任务条约时，要看清任务条约的签订主体，是用人单元或是第三方劳务派遣公司。若不愿意转为派遣工，则有权回绝转为派遣工，并要求干脆与用人单元签订任务条约。若愿意转成派遣工，则要明白工资、社保、福利等。用工单元给本人造成妨碍的，可以主意派遣公司与用工单元负担连带义务。

 

2、作为用人单元，若为降低老本，可以通过与派遣公司签订《劳务派遣和谈》的方法，由派遣公司向本人派遣工作人员，但要包管举动合法。在"一时性""辅助性""替代性"岗亭执行劳务派遣，避免"逆向派遣""犯罪派遣"等举动，否则可能会被处罚或负担其余功令义务。在用人过程当中，实时与工作人员签订书面任务条约，一方面可以范例条约关系，另一方面也能避免支出双倍工资的危害。